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浅谈未订书面劳动合同支付双倍工资的
发布时间:2014-1-14  阅读:509次

王一敏

苏州大学王健法学院在职法律硕士 215007

江苏周瑞昌律师事务所律师 215400

摘要:200811日起施行的《劳动合同法》,明确规定用人单位招用劳动者,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同,自用工之日起超过一个月未订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付两倍工资。这就意味着,用人单位与劳动者建立劳动关系后不订立书面劳动合同,将面临着支付两倍工资的法律风险。

关键词:书面劳动合同两倍工资仲裁时效

作者简介:王一敏,苏州大学王健法学院在职法律硕士、江苏周瑞昌律师事务所律师,研究方向:行政法

一、劳动合同的订立

(一)订立形式

根据《劳动合同法》的规定,用人单位与劳动者建立劳动关系,应当订立书面的劳动合同。也就是说,现行法律规定排除了事实劳动关系存在的合法性,一切劳动关系建立的同时,都必须签订书面的劳动合同。但是,需要注意的是,上述法律规定有一个例外,那就是在非全日制用工情况下,双方当事人可以仅订立口头协议,而不签订书面劳动合同。

(二)订立时间

根据《劳动合同法》第十条规定,用人单位与劳动者建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。订立劳动合同可以在用工前,也可以在用工开始的同时,但最迟必须在用工之日起1个月内订立。否则,将承担相应的法律责任。

二、未订立书面劳动合同的法律后果——支付两倍工资

《劳动合同法》背景下,用人单位不与劳动者订立书面劳动合同的,1个月内法律予以宽容,但超过一个月仍不与劳动者订立书面劳动合同的,从第2个月开始起就应当承担向劳动者按月支付两倍工资的罚则。

(一)两倍工资计算期间

两倍工资的计算期间,根据未订立书面劳动合同的时间长短,可分成两种情况:

1、自用工之日起超过一个月不满一年未订立的:

这种情况下,根据劳动合同法实施条例第六条第二款的规定,两倍工资的计算期间为用工之日起满一个月的次日至补订书面劳动合同的前一日,即两倍工资的计算期间应以11个月为上限。

2、自用工之日起满一年未订立的:

对于此种情况下两倍工资的计算期间,司法实践中存在以下三种观点:

第一种观点:双倍工资的计算期间应以11个月为上限。

第二种观点:超过一年未与劳动者订立书面劳动合同,应视为已经订立无固定期限劳动合同,故无须再承担支付两倍工资的法律义务。

第三种观点:超过一年仍没有签订书面劳动合同,应当按实际未签合同时间支付两倍工资一直到劳动合同签订之日或劳动关系解除之日。

笔者同意第一种观点,即两倍工资的计算期间应以11个月为上限。

理由是:

《劳动合同法》明确要求用人单位招用劳动者后必须与劳动者签订书面劳动合同,不及时签订的,第八十二条规定了需支付两倍工资的法律责任。《劳动合同法实施条例》第七条表明超过一年没有订立书面劳动合同的,应当支付11个月的两倍工资;满一年后,视为已经订立无固定期限劳动合同。支付两倍工资的时间并非支付至实际订立合同时止,而是到法律拟定的事实即视为已经订立无固定期限劳动合同之日止,即最多支付11个月的倍工资。

《劳动合同法》设立支付倍工资的惩罚性法律责任,立法目的是为督促用人单位与劳动者订立书面劳动合同,规范劳动关系,从而杜绝事实劳动关系的存在,防止用人单位损害劳动者的合法权益。因此,第二种观点将导致用人单位只要不与劳动者订立书面劳动合同的时间超过一年,就可以视为已经订立无固定期限的劳动合同,反而使支付二倍工资的法律义务归于消灭,该种意见明显不合立法本意。第三种观点是《劳动合同法》第八十二条第二款的断章取义,也不符合立法本意。

(二)两倍工资的诉讼时效

针对此问题,目前司法实务中也存在两种情形:

1、逐月计算时效

如:未订立书面劳动合同的时间段为 200921日至 831日,则主张两倍工资须在一年时效期间内,即 201031日前主张,超过这一时间即过诉讼时效。如果到201061日提出,那么20093月至5月期间的两倍工资就过了诉讼时效。

2、整体计算时效

如前举例所述,只要在 201091日之前就有权要求200931日至 831日期间的两倍工资,超过这一时间即过诉讼时效。

笔者认为第二种做法更合法合理。

理由是:

根据《劳动争议调解仲裁法》 第二十七条规定,劳动争议申请仲裁的时效期间为一年从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。

首先,法律没有规定两倍工资分段计算诉讼时效。如果将11个月的期间分段逐月计算,仍以上述举例为例,劳动者就需要最迟在 201031日前必须提起劳动仲裁,否则就难以全面维护自身权益。

其次,劳动者作为普通大众,一般仅知道劳动仲裁时效为一年,如果对于两倍工资规定为分段计算诉讼时效,就劳动者的认知能力而言,是过于严苛了。《劳动合同法》立法目的是为督促用人单位与劳动者订立书面劳动合同,更好的规范劳动关系。这种逐月计算两倍工资诉讼时效的计算方法是对法律进行的不合理的推理。

第二种做法,则有明确法律依据。用人单位一年内未与劳动者订立劳动合同,侵犯劳动者权益的行为一直在持续。从用人单位因未订立书面劳动合同而需支付两倍工资期间最后一日后的一年内,劳动者可以随时提起劳动仲裁要求用人单位支付两倍工资,符合法律规定,也符合立法本意,可以更好的保护劳动者的权益,也能对用人单位起到惩戒作用,督促其规范劳动关系。

注:

周丽霞:《企业人力资源管理高效工作指南》,中国法制出版社20114月第1版第12

王桦宇:《劳动合同法实务操作与安全精解》,中国法制出版社20119月第3版第35

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